私募投资基金合同关键条款解析（2）

   基金合同是私募投资基金的核心法律文件，是基金运营的“总纲”和“宪法”。但同时，基金合同条款通常会很多，尤其是涉及复杂结构或决策机制的基金，再加上大量的法律术语和专业词汇，使得合同变得晦涩难懂，往往会令很多非专业投资者无所适从，在阅读时“舍本逐末”，甚至“本末倒置”，忽略很多真正关键性的条款内容。

   中国证券投资基金业协会（“中基协”）在2016年时曾发布过契约型基金、合伙型基金和公司型基金基金合同条款指引（“《指引》”），为基金合同的规范化管理提供了有效借鉴。本文将结合《指引》的内容，对基金合同中投资者较为关心的部分关键条款进行分析。

   一、收益分配

   收益分配条款规定了基金以何种方式对投资收益进行分配。收益分配条款一般会对收益的范围、分配比例、分配顺序等进行约定。

   《指引》中对于收益分配条款的内容规定如下：

   
   《指引》仅对基金的收益分配作了原则性要求，也是考虑到不同基金的收益分配方式存在较大的不同：

   1.基金投资获得的收入，通常先用来支付基金费用、偿还基金债务，如果是基金清算时的分配，还应首先支付清算费用，支付完所有费用和债务后剩余的部分，才能作为可分配投资收益按照基金合同约定的顺序进行分配。

   2.基金投资收益一般包括项目投资收益和临时投资收益，项目投资收益是投资基金合同约定的主要投资范围获得的收益；临时投资收益是将基金闲置资金暂时投资于理财产品、货币基金等短期投资产品所获得的收益。除非基金合同另有约定，无论何种收益，均应按照获得该等收益的投入本金中各投资者占有的投入比例进行分配，即按照投资者的实缴出资比例分配收益。

   3.可分配投资收益一般按照如下原则进行分配：

• 可分配收益一般按照本金➡门槛收益➡超额收益（“收益序列”）的顺序进行分配，即先返还所有投资者的投资本金，再按照事先约定的比例分配门槛收益，如果还有剩余，则作为超额收益进行分配；

• 如果基金有分级安排，一般会按照优先级➡中间级➡劣后级（“级别序列”）的顺序进行分配，具体是在每一级别序列中先按照收益序列分配完毕全部收益再分配下一级别序列，还是二者交叉分配（如先分配优先级本金，再分配中间级本金，再分配劣后级本金，然后再按照上述顺序分配门槛收益，有的基金也会约定优先级和中间级获得全部门槛收益后，才向劣后级分配本金和门槛收益），不同基金的约定并不相同，但是这样的约定不能违背风险与收益相匹配的原则，不能设置极端化的分配比例，不能利用分级进行变相保本保收益的承诺；

• 基金合同一般还会约定如果有超额收益，则基金管理人会获得一定比例的超额收益作为报酬，如在股权投资基金中这个比例通常为8:2（即管理人获得超额收益的20%），这部分收益是与管理人是否出资无关的，是对管理人运营基金的奖励；

• 如果基金管理人也进行了出资，即管理人认购了部分基金份额，那么对于这部分份额通常也应该与其他同级别的投资者按照同样的分配方式进行分配。

    4.基金投资获得的可分配收益的分配时间有以下几种：

• 固定时点分配。即约定每年分配一次收益，如每年12月31日核算基金净值，分配投资收益。这种分配方式适合投资标的时间较短的基金产品；

• 清算时分配。即基金到期清算时统一核算收益然后分配。这种方式适合投资单一标的，或者有循环投资安排的基金产品；

• 按项目分配。即某一投资标的退出后，立即对该标的的收益进行核算，然后按照投资者在该标的上的投资本金比例进行分配。这种方式适合投资标的多且每个标的退出时间不确定的基金，如股权投资基金。

   收益回拨是指基金在清算前进行过收益分配的，在清算并核算整体收益时，因某一已分配的投资标的的收益率高于基金平均投资收益率，导致参与该项投资标的分配的投资者和管理人获得的收益大于其本应获得的投资收益，而应将多收取的部分退还给基金的制度。

   如果基金在完成收益分配后，产生了新的债务和费用，而基金现有财产无法覆盖全部费用和债务的，管理人通常也会要求投资者按比例先行退回部分收益，以支付该等费用。