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从公司法角度看投资者的股东权利与义务(4)——公司的解散和清算|天雅资讯
来源: | 作者:天雅资本 | 发布时间: 2020-12-11 | 166 次浏览 | 分享到:

从公司法角度看投资者的股东权利与义务(4)——公司的解散和清算


如同人有生老病死,拥有“拟制人格”的公司也会有生命终结的时刻,当公司的预定“寿命”已经届满,或者客观原因导致公司无法正常经营下去,甚至资不抵债,就需要通过法定程序宣告其“死亡”,并进行“遗产”分配,但与自然人不同的是,公司的死亡是“人力所为”,且其财产的分配必须按照法律程序进行,不能自由处置。在公司不可避免将面临“死亡”时,如何能及时止损,是投资人们在投资之初便需要考虑的问题。

一、 公司解散的事由

根据《公司法》的规定,公司可因以下原因解散:

1. 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现,但经持有三分之二以上表决权的股东通过,修改章程以使公司继续存续的除外;

2. 股东会或者股东大会决议解散;

3. 因公司合并或者分立需要解散;
4. 依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;

5. 公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,经持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东向人民法院提出请求。

《公司法》司法解释(二)进一步规定了股东解散请求权,即:1)符合上述第5条的情形,且2)单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以下列事由之一提起解散公司诉讼:

1. 公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难的;

2. 股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议,公司经营管理发生严重困难的;

3. 公司董事长期冲突,且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的;

4. 经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。


但是,股东仅以知情权、利润分配请求权等权益受到损害,或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务,以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由,提起解散公司诉讼的,人民法院不予受理。

二、 解散与破产的区别

公司的解散与破产既有相同点,也有着本质的不同,相同点在于:解散与破产决定作出后,均需进行清算,并在清算完成后履行注销手续,公司的法人人格消灭。二者的不同点在于:

1. 适用法律不同。公司破产适用《破产法》的规定,而解散适用《公司法》及其司法解释的规定。

2. 产生原因不同。破产是由于公司资产不足以清偿债务,或者明显丧失清偿能力,而解散不一定发生资不抵债的情形。

3. 申请主体不同。公司及公司债权人可以提出公司破产申请,而公司解散只有公司及其股东可以主张。

4. 决定机构不同。公司破产需公司或债权人向公司住所地人民法院提出申请,由人民法院作出是否破产的裁定,而公司解散,除股东提起解散之诉的情形外,应由持有公司三分之二以上表决权/股本的股东通过。

三、 清算组的组成和职权

根据《公司法》第一百八十三条及相关司法解释,除因合并或分立需要解散的情形外,公司应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,进行清算。有限责任公司的清算组由股东组成,股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。

有下列情形之一,债权人可以申请人民法院指定清算组,债权人未提起清算申请,公司股东可以申请人民法院指定清算组对公司进行清算:

1. 公司解散逾期不成立清算组进行清算的;

2. 虽然成立清算组但故意拖延清算的;

3. 违法清算可能严重损害债权人或者股东利益的。

人民法院指定清算组清算的,清算组成员可以从下列人员或者机构中产生:公司股东、董事、监事、高级管理人员;依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构;依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构中具备相关专业知识并取得执业资格的人员。清算组在清算期间行使下列职权:

1. 清理公司财产,分别编制资产负债表和财产清单;

2. 通知、公告债权人;

3. 处理与清算有关的公司未了结的业务;

4. 清缴所欠税款以及清算过程中产生的税款;

5. 清理债权、债务;

6. 处理公司清偿债务后的剩余财产;

7. 代表公司参与民事诉讼活动。

四、 清算的程序

根据《公司法》,清算组应当按照以下程序进行清算:

1. 通知债权人。清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于六十日内在报纸上公告。《公司法》司法解释(二)对此进一步规定:应“根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告”,清算组未履行上述义务导致债权人未及时申报债权的,应向债权人承担赔偿责任。

2. 登记债权。债权人应当自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,向清算组申报其债权。清算组应当对债权进行登记,但在申报债权期间不得对债权人进行清偿。

3. 制定方案。清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,应当制定清算方案,并报股东会、股东大会或者人民法院确认。

4. 债务清偿。公司财产在分别支付完清算费用、职工工资、社会保险、法定补偿金、欠缴税款和公司债务后,才可以按照出资比例分配给股东。

5. 公司注销。公司清算结束后,清算组应当制作清算报告,报股东会、股东大会或者人民法院确认,并报送公司登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止。

值得注意的是,在常见的投资合同中,经常会设置“优先清算权”条款,即在被投公司清算时,公司清偿完毕全部债务后,剩余财产按照一定的先后顺序分配给股东,通常是优先满足后一轮投资人的一定比例固定收益后,剩余的再分配给前一轮投资人,创始股东则一般最后获得分配的收益。

对于上述“优先清算权”条款的效力,很多公司会以《公司法》第一百八十六条第二款的规定(“清偿公司债务后的剩余财产,有限责任公司按照股东的出资比例分配,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配”)作为抗辩理由,认为违反了法律强制性规定而无效。对此,我们可以参考一个案例:

在“国广传媒发展有限公司、浙江华策影视股份有限公司合同纠纷((2020)浙04民终2163号)”中,法院认为:根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》第30条,《公司法》第一百八十六条第二款关于剩余财产分配方式的规定不属于效力性强制性规定,又根据《民法总则》第七十二条第二款,“法人清算后的剩余财产,根据法人章程的规定或者法人权力机构的决议处理。法律另有规定的,依照其规定。”因此,股东有权自行决定法人清算后的剩余财产分配问题,因此认定上述“优先清算条款”有效。

注:上述《民法总则》的规定在2021年1月1日即将生效的《民法典》中亦有相同规定。

五、 股东的清算责任

根据《公司法》及其司法解释,股东在公司清算中最主要的责任有:

1. 加速出资。公司解散,股东尚未缴付的出资属于清算财产,在公司财产不足以清偿债务时,债权人有权要求未缴付出资的股东及公司设立时的其他股东或发起人在未缴付范围内对公司债务承担连带责任。

2. 返还财产。债权人补充申报的债权,公司尚未分配财产不能全额清偿,除债权人因重大过错未能及时申报的外,债权人可以主张股东在其已取得的财产中清偿。

3. 赔偿责任。有限责任公司的股东、股份有限公司的控股股东未能在法定期限内成立清算组,导致公司资产贬值或毁损、灭失的,债权人可以要求股东在其损失范围内对公司债务承担赔偿责任;若股东怠于履行义务导致公司主要财产、账册灭失而无法清算,债权人有权主张股东对公司债务承担连带责任。

根据《全国法院民商事审判工作会议纪要》,在认定有限责任公司股东是否应当对债权人承担侵权赔偿责任时,应当注意以下问题:

1. 怠于履行清算义务的认定。股东举证证明其已经为履行清算义务采取了积极措施,或者小股东举证证明其既不是公司董事会或者监事会成员,也没有选派人员担任该机关成员,且从未参与公司经营管理,以不构成“怠于履行义务”为由,主张其不应当对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院依法予以支持。

2. 有限责任公司的股东举证证明其“怠于履行义务”的消极不作为与“公司主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算”的结果之间没有因果关系,主张其不应对公司债务承担连带清偿责任的,人民法院依法予以支持。

3. 公司债权人请求股东对公司债务承担连带清偿责任,股东以公司债权人对公司的债权已经超过诉讼时效期间为由抗辩,经查证属实的,人民法院依法予以支持。 公司债权人以公司法司法解释(二)第18条第2款为依据,请求有限责任公司的股东对公司债务承担连带清偿责任的,诉讼时效期间自公司债权人知道或者应当知道公司无法进行清算之日起计算。
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